知识产权批量作战与反批量作战

引子:

1.朋友的朋友想咨询、委托知识产权侵权诉讼。一听案情,判断他是被套路了。标的额不大、胜诉概率小,请不请律师两难,律师接不接受委托两难。遂推荐就近同行代书答辩状,让其自己出庭答辩。

2.多位律师同行说接到过类似公司的知识产权打包案件代理,一批几十个每个案件包干一两千,证据材料由公司收集提供,律师只需要去立个案,出个庭。有良知,有底线的律师均拒之,也不乏以此谋生者!

下图:大漠绘制《知识产权批量作战与反批量作战》作战图

知识产权批量作战与反批量作战插图 知识产权批量作战与反批量作战插图1

敌情:

基本情况:某公司在国外注册成立或以外资企业形式在国内注册成立(增加胜算之举)。申请某小商品、小玩具等专利或区域专利代理。作战方法:1.派人上门推销商品,提出高昂代理费;2.谈不成,赠送样品许诺试销售,并上架;3.等待时机,一般监控等保留时间为1-2个月;4.反向购买,留下购物凭证及商品上架照片等;5.发律师函或法院立案起诉;6.提出和解并附加保密协议;7.若和解不成等待法院判决(大概率会胜诉)

下图:某公司涉讼达2465条

知识产权批量作战与反批量作战插图 知识产权批量作战与反批量作战插图2

我情:

基本情况:经营百货、小商品类超市或贸易公司(敌方会有意避开专营类型商品、玩具的店家或公司)不利条件:1.经营者或员工没有经历过类似事情,没有法律意识和敌情意识;2.经营者或员工贪图小便宜;3.视频监控留存时间短或在办公场所或其他场所没有监控;4.没有经历过诉讼,对知识产权法律及法院陌生,同时又具有敬畏感;5.害怕诉讼影响公司或商铺的名誉,愿意花钱了事,没有战斗意识和战斗精神;6.舍不得花律师费,特别是律师阐明大概率败诉后,更舍不得花律师费7.一般律师不愿意承接,一是对方要求的标的额一般比较小,随之律师费大概率也会比较低;二是类似案件大概率败诉,败诉之后当事人不懂法律反而会怪罪。

下图:对方提供的和解协议,满满的套路

知识产权批量作战与反批量作战插图 知识产权批量作战与反批量作战插图3

战场环境(法律环境):

查询中国裁判文书网,类似案件判决结果大同小异。

《中华人民共和国侵权责任法》第三条:被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十五条:承担侵权责任的方式主要有:(一)停止侵害;(二)排除妨碍;(三)消除危险;(四)返还财产;(五)恢复原状;(六)赔偿损失;(七)赔礼道歉;(八)消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用。

《中华人民共和国著作权法》第二条:中国公民、法人或者其他组织的作品,不论是否发表,依照本法享有著作权。外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权,受本法保护。外国人、无国籍人的作品首先在中国境内出版的,依照本法享有著作权。未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的,或者在成员国和非成员国同时出版的,受本法保护。第十条:著作权包括下列人身权和财产权:……(六)发行权,即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利;……(八)展览权,即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利;……(十七)应当由著作权人享有的其他权利。著作权人可以许可他人行使前款第(五)项至第(十七)项规定的权利,并依照约定或者本法有关规定获得报酬。著作权人可以全部或者部分转让本条第一款第(五)项至第(十七)项规定的权利,并依照约定或者本法有关规定获得报酬。

第十一条:著作权属于作者,本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持,代表法人或者其他组织意志创作,并由法人或者其他组织承担责任的作品,法人或者其他组织视为作者。如无相反证明,在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。

第四十八条:有下列侵权行为的,应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任;同时损害公共利益的,可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为,没收违法所得,没收、销毁侵权复制品,并可处以罚款;情节严重的,著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(一)未经著作权人许可,复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的,本法另有规定的除外;……(八)制作、出售假冒他人署名的作品的。

第四十九条:侵犯著作权或者与著作权有关的权利的,侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿;实际损失难以计算的,可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的,由人民法院根据侵权行为的情节,判决给予五十万元以下的赔偿。

《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条:权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的,人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法第四十八条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时,应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的,应当准许。

第二十六条:著作权法第四十八条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支,包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情,可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第五十条:知识产权的侵权责任,适用被请求保护地法律,当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。

综合判断结论:

敌强我弱:敌通过套路化设计,步步为营;我方缺乏法律知识和防范之心。

敌大我小:虽然民事纠纷都是主体平等,但敌方通常注册为外国公司或外资企业,利用国人“恐外”心理和司法部门“慎外”心理,形成无形优势。

敌寡助我多助:大部分法官都明白怎么回事,但法律规定在那里,直接判我方胜诉概率不大,但是在赔偿额度上若取得法官认可,空间比较大。

下图:某公司,某类玩具涉讼达74条,全国各地都有

知识产权批量作战与反批量作战插图 知识产权批量作战与反批量作战插图4

我方作战方案:

1.预有准备,打好防御战;凡是推销产品,都要查验对方证件及授权书,并留存复印件;留下对方推销时视频监控证据。

2.证据攻坚,打好突破战;代理协议签订失败后,需要留存样品的,签订样品试销售协议或单据,并妥善保存;留下样品购买者音视频证据。件及授权书,并留存复

3.成本优先,打好升级战;委托律师代书答辩状,并在裁判文书网查询相关公司涉讼资料并提交法院,取得法官的共鸣;委托律师出庭或自行答辩。1.查验证

4.信息共享,打好歼灭战。区域内商会通报情况,最好是建立黑名单!可以考虑请律师宣讲法律课、聘请法律顾问、区域类案交由顾问律师统一处理降低诉讼成本等。大漠虽然不喜欢单案代理(成本高,两难),但欢迎区域协会顾问或批量代理(打一个批量成本战)

大漠打了个比方说批量作战,暂且算作标题党。但此类情况反复出现,甚至发展成批量化、产业化、套路化,也值得立法者和司法实践者的深思!知识产权保护立法和司法都是要体现公平、公正,而长此以往就会出现立法目的、司法、执法的目的、初心和方向偏移!

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THE END
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